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抵押登记中的行政管理与司法效力(下)
【专家】 师安宁【写作年份】 2017
【文章分类】 物权【关键词】 抵押登记;行政管理;司法效力
【全文】法宝引证码CLI.A.4100620    

抵押登记中的行政管理与司法效力(下)

师安宁


【关键词】抵押登记;行政管理;司法效力

  

  (文接上期)

  三、正确认知未经登记的不完整担保物权之清偿力

  “应当登记而未登记的不完整担保物权仍具有清偿力”这一命题在旧担保法解释体系下是一个难以解决的课题,因为旧法将登记行为的完成作为该类担保物权合同生效的前置性条件。因此,对于未经合法登记程序而仅以合同设立的不完整担保物权在旧法体系下均被纳入未生效民事行为的范畴。此时,无论是第三人或是主债务人所承担的都是赔偿责任,使得司法实务界均将不完整担保物权的自身清偿力未考虑在债务清偿体系之内。物权法已经抛弃了这种认识误区,对不完整担保物权(抵押权)仍承认其具有一定的清偿力。

  根据物权法一百九十九条第(三)项的规定,“同一财产向两个以上的债权人抵押的,所得价款按照下列规定清偿:…(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿”。

  显然,新旧法的差异在于旧担保法及其解释只承认对不需要登记的财产设定多个抵押的,按照债权比例清偿;而物权法对“未经登记的,按照债权比例来清偿”的规则不再仅以非登记生效类抵押作为其适用范围。根据举重以明轻的规则,既然承认未经登记的抵押权对两个以上的债权人有清偿力,那么对单个的债权人当然也有清偿力,故无论其是否属应当登记的抵押财产均可适用这一规则。但是,物权法一百九十九条关于承认未经登记的抵押财产仍具有清偿力的制度将与该法第一百八十七条产生表象性冲突。因为该条规定,应当办理抵押登记的抵押权自登记时设立。一项应当登记的抵押既然未经登记,那么根据第一百八十七条的规定属尚未设立的抵押权,那么又何来第一百九十九条所规定的清偿力呢?

  笔者认为,欲合理解释这一立法冲突现象,必须对抵押权的权能进行辩证解析。

  抵押权的权能应由受偿权和优先权两部分构成。其中受偿权是抵押权的基础性权能,优先权是有效排除第三人权利异议的根本保障,故抵押权中的优先权是其核心权能。优先权依靠的是以登记制度所体现出来的公示性作为其存在的前提;受偿权的设立依据是抵押法律关系的各方当事人根据意思自治原则而签定的抵押合同。故第一百九十九条所规定的未经登记的抵押仍有清偿力是物权法合同法调整权能的合理让度,是物权法承认合同法效果的一种体现。也就是说,如果一项抵押未经登记,那么其在登记制度的公法上不产生设立效果,故该项抵押权不产生对世性和公示性效力,债权人不享有该抵押权中的优先权权能。但是,并不能否认其根据合同法而设定的基础性权能即受偿权的存续效力。此项规则源自物权法已不再将抵押合同的效力与登记行为的完成与否进行反向性限制的立法精神。故在物权法体系下,抵押物虽未登记但抵押合同本身是成立的而且是有效的,当然也是生效的,此时不能再适用

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